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關于非貨幣財產的出資審查要點

來源:大律師網 法律知識 時間:2015-03-16 瀏覽:0
導讀:新《公司法》第27條規定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”;《公司登記管理條例》第14條規定:“股東以貨幣、實物、知

  新《公司法》第27條規定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資”;《公司登記管理條例》第14條規定:“股東以貨幣、實物、知識產權、土地使用權以外的其它財產出資的,其登記辦法由國家工商行政管理總局會同國務院有關部門規定。”因此,在國家工商總局出臺相關政策前,以非貨幣出資的僅限于實物、知識產權、土地使用權,且實物和知識產權原則上應以所有權出資。

  一、實物

  (一)概念

  實物一般指有形物。以實物存在的形態可分為動產和不動產。所謂不動產是指不能自由移動或一旦移動會破壞其物質形態或經濟價值的財產。如建筑物、房屋、廠房等。所謂動產則是指不動產以外,可以移動且不因移動而破壞其物質形態或經濟價值的財產。如機器設備、原材料、零部件、交通工具等。

  (二)實物出資應符合的條件

  實物是公司生產經營活動所必需。國家工商總局(1999)第173號《關于企業登記管理若干問題的執行意見》第4條明確指出:“股東以實物折價入股的,其出資應當是能夠作為資本直接用于該公司生產經營所需的物品,包括交通工具、辦公用房、辦公用品和生產經營所需設備、原材料及產品等。股東以不能用于所設公司生產經營活動的物品出資的,登記機關不予核準。”

  (三)財產權轉移的證明

  1、動產的轉移。股東以動產,如機器設備、原材料等出資的,只須由股東向公司交付動產即告完成。這里所謂的“交付”一般理解為根據股東間達成的協議,將動產移至公司住所地或其生產經營場所。

  2、不動產的轉移。股東以不動產,如建筑物、房屋、廠房等出資的,應到房管部門辦理有關不動產的過戶手續。根據法律法規規定,不動產所有權的轉移,以登記為要件,不登記不產生所有權變動的效力。

  3、特殊動產的轉移。如汽車,根據公安部《機動車登記辦法》(2000年第56號)的有關規定,應向車輛管理部門辦理牌照登記。

  二、 知識產權

  關于知識產權的范圍,目前主要為《與貿易有關的知識產權協定》(TRIPS協議)、《成立世界知識產權組織公約》等國際公約和我國《民法通則》等國內的立法所界定。一般包括:1、專利權;2、商標權;3、著作權和鄰接權;4、技術秘密權(非專利技術);5、集成電路布圖設計權;6、植物新品種權等;

  (一)專利權

  1、概念。專利權指自然人、法人或其他組織依法對發明、實用新型和外觀設計在一定期限內享有的獨占實施權。根據我國《專利法》第2條的規定,發明、實用新型和外觀設計是目前受我國專利法保護的三種形式。

  2、登記為專利權權屬轉移的標志。根據《專利法》第10條的規定,“轉讓專利申請權或者專利權的,當事人應當訂立書面合同,并向國務院專利行政部門登記,由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。”因此,以專利所有權出資的,登記是生效要件,也是所有權轉讓的標志。

  3、專利申請權不得作為出資方式。按照我國《專利法》的規定,專利申請要經過申請、早期公開、復核等一系列程序,最長要持續3年。從公司資產的角度來說,只有確定存在的資產才能保證公司正常的運作以及交易的安全,保障交易相對方的利益;從作價驗資的角度來說,申請權是一種不確定的財產權,無法對其實際價值進行驗定。因此申請權作為一種預期利益,不能作為公司的出資方式。

  對于已申請專利但尚未獲授權的技術成果,適用技術秘密(非專利技術)作價出資的有關規定。

  (二)商標權

  1、概念。我國商標采用注冊原則,商標注冊產生商標專用權.因此,人們習慣上把商標權稱為“商標專用權”,是指經商標局核準注冊的商標,商標注冊人對其注冊商標所享有的獨占權(排他權)、使用權、處分權(包括轉讓權、許可權和其他合法繼承人的繼承等)。

  商標專用權與商標使用權是不同的。如上段所述,商標權就是指商標的專用權,包括獨占權、使用權、處分權;而商標使用權只是商標專用權中的一項權限;

  商標專用權與所有權也是不同的。二者有著極為相似之處,在民法權利的分類上講,兩者均屬于支配權范疇,權利人均能排他、獨占性的使用其權利客體。正因為如此,商標法中往往將商標權稱為商標所有權,稱商標注冊人為商標所有人。我國《商標法》第41條中也出現“商標所有人”的稱謂,其意也是在指注冊商標權人。但是商標權與所有權也有截然不同之處,兩者的權利客體是大相徑庭的,所有權的客體體現在動產或者不動產的有形物體,而商標權的客體則是抽象的無形物――商標。客體的不同使得商標權與所有權在權利的取得、利用和保護等方面產生不同。

  2.商標的范圍

  根據《商標法》第三條的規定:經商標局核準注冊的商標為注冊商標,包括商品商標、服務商標和集體商標、證明商標。目前,在浦東新區試行的商標專用權投資中,只包括商品商標和服務商標。

  商品商標是指用于商品的,表示商品來源,借以區別不同生產經營者的商品標志;服務商標是指用來將一個企業所提供的服務與其他企業所提供的服務區別開來的標志,即服務型行業在自己的服務項目上所使用的標志;集體商標,是指以團體、協會或者其他組織名義注冊,供該組織成員在商事活動中使用,以表明使用者在該組織中的成員資格的標志;證明商標,是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制,而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務,用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。

  此外,按照功能作用,商標還可以分為聯合商標和防御商標。聯合商標是指同一商標所有人在同一種商品或者類似商品上注冊的若干個近似商標;防御商標是指同一商標所有人在非類似商品上注冊的若干個相同商標。可見,二者都是為了防御而不是使用。我國目前沒有對二者作出規定,因此聯合商標、防御商標不能單獨作為商標專用權出資的主體,而必須和商品商標、服務商標共同使用方可出資。

  3、商標權權屬轉移的標志

  《商標法》第三十九條第一款規定:“轉讓注冊商標的,轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議,并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。”《商標法》第三十九條第二款規定,“轉讓注冊商標經核準后,予以公告。受讓人自公告之日起享有商標專用權。”

  因此,轉讓商標所有權的,應該到商標局進行申請,核準轉讓后,在《商業注冊簿》中予以登記,發給轉讓注冊證明書(即《核準轉讓注冊商標證明》,協同《商標注冊證》一并使用),并予以公告。轉讓注冊商標專用權的生效日期為商標局的公告之日。

  4. 商標使用權出資

  商標使用權是商標權的一部分權限,商標使用權出資實質上是通過商標使用許可合同以商標一定期限的使用費進行出資。根據商標的獨占性,有以下幾種商標使用許可合同,相應地用于出資的商標使用權也有不同程度的限制:

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